El Derecho penal español ya conocía algunos casos de responsabilidad por mando, si bien no en el Código penal común40, sino en el militar (aprobado por Ley Orgánica 13/1985, de 9 de diciembre). En efecto, en el Código penal militar español existen dos preceptos que regulan el tema de la responsabilidad por mando, pero de forma fragmentaria e incompleta41: por una parte, el art. 78 CPM, que al sancionar penalmente la realización de «cualesquiera otros actos contrarios» a las normas del Derecho Internacional Humanitario incrimina la violación del deber impuesto a los superiores por el art. 87 del Protocolo Adicional a los Convenios de Ginebra, a que hemos hecho alusión anteriormente42; por otro lado, el art. 137 CPM regula un supuesto de responsabilidad por mando que no supone la atribución al superior de los delitos cometidos por los subordinados y no impedidos a II bis y III de este título cometidos por las personas sometidas a su mando o control efectivo será castigada con la pena inferior en dos grados a la de los autores. 4. El superior no comprendido en los apartados anteriores que, en el ámbito de su competencia, no adoptara las medidas a su alcance para evitar la comisión por sus subordinados de alguno de los delitos comprendidos en los capítulos II, II bis y III de este título será castigado con la misma pena que los autores. 5. El superior que no adoptara las medidas a su alcance para que sean perseguidos los delitos comprendidos en los capítulos II, II bis y III de este título cometidos por sus subordinados será castigado con la pena inferior en dos grados a la de los autores. 6. El funcionario o autoridad que, sin incurrir en las conductas previstas en los apartados anteriores, y faltando a la obligación de su cargo, dejara de promover la persecución de alguno de los delitos comprendidos en los capítulos II, II bis y III de este título de que tenga noticia será castigado con la pena de inhabilitación especial para empleo o cargo público por tiempo de dos a seis años». 40 En el que hay un tipo residual aplicable a «El que, con ocasión de un conflicto armado, realizare u ordenare realizar cualesquiera otras infracciones o actos contrarios a las prescripciones de los Tratados internacionales en los que España fuere parte y relativos a la conducción de las hostilidades, protección de los heridos, enfermos y náufragos, trato a los prisioneros de guerra, protección de las personas civiles y protección de los bienes culturales en caso de conflicto armado» (art. 614 CP). 41 Como apunta RODRÍGUEZ-VILLASANTE Y PRIETO, J. L., «La reforma del Código penal español por Ley Orgánica 15/2003: un paso al frente en “la criminalización de la barbarie”», Revista Española de Derecho Militar núm.82, 2003, p. 222. 42 Art. 78 CPM: «El militar que llevare a cabo o diere orden de cometer cualesquiera otros actos contrarios a las prescripciones de los Convenios Internacionales ratificados por España y relativos a la conducción de las hostilidades, a la protección de heridos, enfermos o náufragos, trato de prisioneros de guerra, protección de las personas civiles en tiempo de guerra y protección de bienes culturales en caso de conflicto armado será castigado con la pena de tres meses y un día a dos años de prisión». Sobre este precepto, vid. ampliamente FARALDO CABANA, P., «Artículo 78», en FARALDO CABANA, P. (dir.), Ordenación del territorio, patrimonio histórico y medio ambiente en el Código penal y la legislación especial, Tirant lo Blanch, Valencia, 2011, pp. 637 y ss.; FERNÁNDEZ FLORES, J. L., «Delitos contra las leyes y usos de la guerra (Artículos 69 a 78)», en BLECUA FRAGA, R. y RODRÍGUEZ-VILLASANTE Y PRIETO, J. L. (coords.), Comentarios al Código penal militar, Civitas, Madrid, 1988, pp. 807-845. 181
REVISTA ESPAÑOLA DERECHO MILITAR 97
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